汕尾市民網(wǎng)
標(biāo)題: 從政府的“拆違”談起 [打印本頁]
作者: 深圳律師張成深 時間: 2019-5-26 21:40
標(biāo)題: 從政府的“拆違”談起
近期,在海陸豐的巷頭巷尾、茶余飯后、網(wǎng)上網(wǎng)下都在談?wù)摗安疬`”。汕尾市民網(wǎng)的“三維論點(diǎn)”平臺也在熱議“拆違”。綜合起來大致有以下幾種觀點(diǎn):房屋屬于違規(guī)建筑不屬違法建筑;“小產(chǎn)權(quán)房”不能拆;“拆違”不應(yīng)該“一刀切”;購房者是受害人,無辜者;“違建”屬于歷史遺留問題;“拆違”應(yīng)該追究監(jiān)管部門責(zé)任人等等。我認(rèn)為,對于涉及群眾利益具有重大影響的政府行為,每個人發(fā)出自己的心聲,特別是關(guān)心政府決策的人,屬于正,F(xiàn)象。由于站的角度不一樣,主體也不同,有的從情理角度看。因此,觀點(diǎn)不同在所難免。本人也僅從法律角度談一談“違建房”問題。以下是我個人一點(diǎn)淺薄的意見和建議。
一,必須明確的法律概念。
法律上并沒有“小產(chǎn)權(quán)房”的概念。只有合法商品房與沒有產(chǎn)權(quán)證的違建房之分!斑`建房”也非僅是違規(guī)行為或“問題”建筑,而是違法行為,情節(jié)嚴(yán)重的開發(fā)商(建設(shè)單位)將涉嫌犯罪,必須得到追究。
眾所周知,建設(shè)項(xiàng)目必須要首先取得合法的土地使用權(quán),其次建設(shè)之前必須獲得建設(shè)規(guī)劃主管機(jī)關(guān)的許可才能進(jìn)行,否則,所建房屋均屬非法。
《土地管理法》第四十三條: 任何單位和個人進(jìn)行建設(shè),需要使用土地的,必須依法申請使用國有土地;
《建筑法》第七條:建筑工程開工前,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證;
《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第四十條: 在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行建筑物、構(gòu)筑物、道路、管線和其他工程建設(shè)的,建設(shè)單位或者個人應(yīng)當(dāng)向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的鎮(zhèn)人民政府申請辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證。
二,“違建房”的根源在于“開發(fā)商”的違建行為。
沒有違法的建房,就沒有“違建房”的存在,沒有違法的開發(fā)商的出售行為,也就沒有購房人,也就沒有今天的拆違行動。因此,政府應(yīng)該依法追究違法“開發(fā)商”的法律責(zé)任。
《建筑法》第六十四條 未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的,由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令停止建設(shè);尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實(shí)施的影響的,限期改正,處建設(shè)工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款;無法采取改正措施消除影響的,限期拆除,不能拆除的,沒收實(shí)物或者違法收入,可以并處建設(shè)工程造價百分之十以下的罰款。
《建筑法》第六十八條 城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門作出責(zé)令停止建設(shè)或者限期拆除的決定后,當(dāng)事人不停止建設(shè)或者逾期不拆除的,建設(shè)工程所在地縣級以上地方人民政府可以責(zé)成有關(guān)部門采取查封施工現(xiàn)場、強(qiáng)制拆除等措施。
《土地管理法》第七十三條 買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地的,由縣級以上人民政府土地行政主管部門沒收違法所得;對違反土地利用總體規(guī)劃擅自將農(nóng)用地改為建設(shè)用地的,限期拆除在非法轉(zhuǎn)讓的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施,恢復(fù)土地原狀,對符合土地利用總體規(guī)劃的,沒收在非法轉(zhuǎn)讓的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施;可以并處罰款;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依法給予行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
《土地管理法》第七十四條 違反本法規(guī)定,占用耕地建窯、建墳或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采礦、取土等,破壞種植條件的,或者因開發(fā)土地造成土地荒漠化、鹽漬化的,由縣級以上人民政府土地行政主管部門責(zé)令限期改正或者治理,可以并處罰款;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
《土地管理法》第七十六條 未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn),非法占用土地的,由縣級以上人民政府土地行政主管部門責(zé)令退還非法占用的土地,對違反土地利用總體規(guī)劃擅自將農(nóng)用地改為建設(shè)用地的,限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施,恢復(fù)土地原狀,對符合土地利用總體規(guī)劃的,沒收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施,可以并處罰款;對非法占用土地單位的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依法給予行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
三,“違建房”的購房者應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任。
雖然對“違建房”的購房者生活處境同情,但也不能離開法律談同情。法律是每一個人的底線,每個公民都應(yīng)該提高法律意識。明知是“違建房”,還予以購買;明知是不受法律保護(hù)的財產(chǎn),還予以購買。主觀存在過錯是顯然的。作為一個具有完全民事行為能力人,都必須對自己行為負(fù)責(zé),每個人的行為都必然產(chǎn)生法律后果,也必然要承擔(dān)法律責(zé)任。因此“違建房”購房者并非完全意義上的”無辜”者和“受害者”。
四,對“違建房”的拆除行為必須在法律軌道上行使。
房屋是公民的最重要的生活資料,也是很多人終身積蓄換來的財產(chǎn),特別是工薪族。因此,行政管理機(jī)關(guān)在做出決定之前應(yīng)該慎重考慮各種各樣因素。行政機(jī)關(guān)的任何行政管理行為不但要有法律依據(jù)。而且處理程序也要符合法律規(guī)定,這樣才能讓群眾心服口服。
《憲法》第五條:中華人民共和國實(shí)行依法治國,建設(shè)社會主義法治國家。國家維護(hù)社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)。一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得同憲法相抵觸。一切國家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織都必須遵守憲法和法律。一切違反憲法和法律的行為,必須予以追究。任何組織或者個人都不得有超越憲法和法律的特權(quán)。
五,對“違建房”的產(chǎn)生負(fù)有不可推卸的責(zé)任人必須依法追究。
承建房屋并非一天二天就能夠完成之事,也不是在太空或者閉門可以做到的,也不是一人或者二人的秘密工作。違法的建設(shè)行為發(fā)生之時,負(fù)有監(jiān)管職責(zé)的人員履行職責(zé)嗎?如果履行了職責(zé),社會上還有這么多的“違建房”嗎?因此,“違建房”的產(chǎn)生,與有關(guān)職能部門工作人員不認(rèn)真履行監(jiān)督管理職責(zé)有重大的關(guān)系。因此,必須依法追究失職者的法律責(zé)任。
必須說明的是,失職人員應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任是行政責(zé)任,購房者應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任是民事責(zé)任,在法律上屬于不同的法律關(guān)系。
六,政府相關(guān)部門應(yīng)該加大力度宣傳土地建設(shè)法律法規(guī)。
宣傳法律法規(guī)雖然無法杜絕違法行為,但對于減少違法行為的發(fā)生和對違法者起到警示教育作用還是明顯的,讓人學(xué)法,讓人敬畏法律。宣傳法律的職責(zé)根據(jù)“誰執(zhí)法,誰宣傳”的原則進(jìn)行,加大宣傳力度,通過電視、電臺、報紙、微博、微信以及其它自媒體報道多種形式,做到家喻戶曉,人人皆知,宣傳必將起到良好的社會效果。
綜上所述,在依法治國的今天,不論政府工作人員,還是普通公民都應(yīng)該學(xué)法、懂法、守法。自覺用法律來規(guī)范自己的行為和維護(hù)自身的合法權(quán)益。
作者: 埔隴宮 時間: 2019-5-27 20:19
這才是建言獻(xiàn)策的好文章。
作者: 一代好賊 時間: 2019-5-27 20:56
律師從法理上講訴了我們大家所關(guān)心的話題,非常有建設(shè)性,但愿官老爺們能讀得懂
作者: king 時間: 2019-5-28 00:40
法理之內(nèi)
作者: 小小保 時間: 2019-5-28 02:06
講得非常好
特別是后面提到管理失職也要追責(zé)
作者: 深圳律師張成深 時間: 2019-5-28 10:44
謝謝你的點(diǎn)評。
作者: 深圳律師張成深 時間: 2019-5-28 10:45
謝謝你的肯定!
作者: 深圳律師張成深 時間: 2019-5-28 10:48
謝謝!中立角度看問題。
作者: king 時間: 2019-5-28 11:03
角度準(zhǔn),內(nèi)容樸實(shí),不虛不華,不負(fù)民,不奉官[偷笑][玫瑰]
作者: 深圳律師張成深 時間: 2019-5-28 11:07
謝謝點(diǎn)評!
作者: 老知青 時間: 2019-5-28 16:10
承建房屋并非一天二天就能夠完成之事,也不是在太空或者閉門可以做到的,也不是一人或者二人的秘密工作。違法的建設(shè)行為發(fā)生之時,負(fù)有監(jiān)管職責(zé)的人員履行職責(zé)嗎?如果履行了職責(zé),社會上還有這么多的“違建房”嗎?因此,“違建房”的產(chǎn)生,與有關(guān)職能部門工作人員不認(rèn)真履行監(jiān)督管理職責(zé)有重大的關(guān)系。因此,必須依法追究失職者的法律責(zé)任。
作者: 深圳律師張成深 時間: 2019-5-28 18:34
謝謝關(guān)注
作者: 古道西風(fēng) 時間: 2019-5-29 14:15
學(xué)習(xí)了
作者: 緣來緣去 時間: 2019-6-9 11:37
張律師,您是否將《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第64條,第68條誤寫為《建筑法》第64條,第68條?
作者: 深圳律師張成深 時間: 2019-6-10 10:28
是的,疏忽,并表示歉意。謝謝你關(guān)注并指出。
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